Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng

[longdatautovol]

Công ty TNHH Xây dựng A có ký 1 hợp đồng về giao nhận thầu xây dựng với doanh nghiệp TN MaiThanh do bà Nguyễn Mai Thanh đứng tên đăng ký kinh doanh.Theo hợp đồng Công ty A nhận xây dưng mới công trình trụ sở làm việc của công ty TN MaiThanh theo phương thức chìa khóa trao tay.Tổng trị giá của hợp đồng là 1,5 tỷ đồng.Sau khi hợp đồng được ký kết 1 nhóm thành viên của công ty A tỏ ý nghi ngờ tính vô tư của hợp đồng này khi họ được biết:Bà Nguyễn Mai Thanh là vợ của 1 thành viên nắm 10% Vốn điều lệ của công ty A.
Nhóm thành viên này muốn xin ý kiến tư vấn của bạn? Bạn có thể nêu rõ căn cứ pháp lý về những lập luận đó?

[huongmoi]

Bạn cung cấp thông tin như thế này thì không giải quyết được bài toán bạn đặt ra. Việc chấp thuận hoặc phê chuẩn một hợp đồng/một giao dịch giữa công ty với các đối tác được quy định tại ĐIều lệ Cty A cũng như thẩm quyền mà HĐTV ủy quyền cho GĐ. Ngoài ra, đối với các giao dịch giữa cty và thành viên/người liên quan đến thành viên, thì thẩm quyền phê chuẩn hoặc báo cáo cho HĐTV về giao dịch đó cũng được quy định tại Đèều lệ bạn ạ!

[jmcvietnam]

Chào bạn,
Trước tiên cần căn cứ vào nội dung điều lệ Công ty mà xem xét.Tuy nhiên, theo quy định luật daonh nghiệp:

Điều 4
17. Người có liên quan là tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với doanh nghiệp trong các trường hợp sau đây:
a) Công ty mẹ, người quản lý công ty mẹ và người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý đó đối với công ty con;
b) Công ty con đối với công ty mẹ;
c) Người hoặc nhóm người có khả năng chi phối việc ra quyết định, hoạt động của doanh nghiệp đó thông qua các cơ quan quản lý doanh nghiệp;
d) Người quản lý doanh nghiệp;
đ) Vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người quản lý doanh nghiệp hoặc của thành viên, cổ đông sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chi phối;
e) Cá nhân được uỷ quyền đại diện cho những người quy định tại các điểm a, b, c, d và đ khoản này;
g) Doanh nghiệp trong đó những người quy định tại các điểm a, b, c, d, đ, e và h khoản này có sở hữu đến mức chi phối việc ra quyết định của các cơ quan quản lý ở doanh nghiệp đó;
h) Nhóm người thoả thuận cùng phối hợp để thâu tóm phần vốn góp, cổ phần hoặc lợi ích ở công ty hoặc để chi phối việc ra quyết định của công ty.

Điều 59. Hợp đồng, giao dịch phải được Hội đồng thành viên chấp thuận
1. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Hội đồng thành viên chấp thuận:
a) Thành viên, người đại diện theo uỷ quyền của thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật của công ty;
b) Người có liên quan của những người quy định tại điểm a khoản này;
c) Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ;
d) Người có liên quan của người quy định tại điểm c khoản này.
Người đại diện theo pháp luật của công ty phải gửi đến các thành viên Hội đồng thành viên, đồng thời niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch dự định tiến hành. Trường hợp Điều lệ không quy định thì Hội đồng thành viên phải quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày niêm yết; trong trường hợp này, hợp đồng, giao dịch được chấp thuận nếu có sự đồng ý của số thành viên đại diện ít nhất 75% tổng số vốn có quyền biểu quyết. Thành viên có liên quan trong các hợp đồng, giao dịch không có quyền biểu quyết.
2. Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật khi được giao kết không đúng quy định tại khoản 1 Điều này. Người đại diện theo pháp luật của công ty, thành viên có liên quan và người có liên quan của thành viên đó phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó.

Cho nên hợp đồng trên có hiệu lực vì không thuộc trường hợp đòi hỏi sự đồng ý của số thành viên đại diện ít nhất 75% tổng số vốn có quyền biểu quyết vì người nắm giữ 10% vốn góp không thể có kảh năng chi phối.
Tuy nhiên, nói đến đấu thầu thì cũng phải quan tâm đến Đều 12 Luật đấu thầu có xếp trường hợp trên vào các trường hợp bị cấm , cụ thể là tại trường hợp thứ 10.

[kim-ef]

Nội dung bạn vu07 đặt ra hoàn toàn hợp lý ở chỗ: Sở dĩ mình phải tham chiếu điều lệ trước, vì mặc dù điều lệ doanh nghiệp không trái với Luật DN, nhưng khi thỏa thuận điều lệ thì các thành viên có thể đưa ra các ràng buộc chặt hon Luật, và không trái luật. do vậy, nên tham chiếu Điều lệ là chính xác hơn.

Ngoài ra, với điều kiện về luật đấu thầu, thì nó là chưa hoàn toàn chính xác. Cụ thể là: Phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu chỉ là các dự án có sử dụng vốn của nhà nước và dự án sử dụng vốn nhà nước với tỷ lệ trên 30%, hoặc các dự án sử dụng nguồn vốn không phải của nhà nước nhưng chọn áp dụng luật đấu thầu. Ở đây, như mô tả thì đó là trường hợp doanh nghiệp sử dụng nguồn vốn thành lập là nguồn vốn tư nhân, chứ không phải nhà nước!! Do vậy, tham chiếu tới Luật Đấu thầu thì hơi sớm quá!

[kim-ef]

Chào bạn son,
Bạn chỉ mới đọc phạm vi mà chưa đọc đối tượng áp dụng tại khoản 3 - Điều 2 Luật đấu thầu.

[ptchien]

Gửi Vu07:

mình trích luôn cho bạn cả khoản 3 điều 2 Luật Đầu thầu:

Điều 2. Đối tượng áp dụng
1. Tổ chức, cá nhân trong nước và nước ngoài tham gia hoạt động đấu thầu các gói thầu thuộc các dự án quy định tại Điều 1 của Luật này.
2. Tổ chức, cá nhân liên quan đến hoạt động đấu thầu các gói thầu thuộc các dự án quy định tại Điều 1 của Luật này.
3. Tổ chức, cá nhân có dự án không thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật này chọn áp dụng Luật này.

Việc áp dụng luật đấu thầu với nguồn vốn tư nhân là sự tùy ý áp dụng, chứ không bắt buộc. Thông thường, trong hầu hết các hợp đồng của Công ty mình, mình không ghi nhận việc áp dụng luật đấu thầu. Trong trường hợp của Weena, mình không nói là có áp dụng hay không vì mình chưa có đủ thôgn tin để đánh giá những việc đó thôi bạn ạ!

[furniweb]

Chào bạn son,
Trich nguyên văn của bạn "với điều kiện về luật đấu thầu, thì nó là chưa hoàn toàn chính xác".
Tôi không tranh cãi thêm với bạn nữa , với quy định tại khoản 3 điều 2 Luật Đầu thầu thì hoàn toàn có khả năng áp dụng Luật đấu thầu chứ không phải là thông thường các doanh nghiệp tư nhân không không áp dụng Luật trên thì đương nhiên là không có.Vả lại đây chỉ là bài tập tình huống thôi.

[duyenhai01]

Bạn VU07 à,

ở đây không phải ta đang tranh cãi gì cả! bạn hãy đặt mình vào vị trí đang tư vấn cho Weena đi, bạn sẽ thấy bạn phải tìm hiểu cái gì! Nếu nói như bạn là "có khả năng" áp dụng luật này luật kia, thì nó vô chừng lắm! Vậy sao bạn không đưa luôn cả luật xây dựng, luật dân sự và luật gì đó vào nữa?